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關鍵詞:法律邏輯學;法律思維能力;培養策略
法律邏輯學是一門與推理和論證相關的法律類工具學科,其主要的任務是讓學生能夠厘清各種邏輯理論的具體內涵,以及靈活地運用各種邏輯方法于司法實踐當中。而法律思維是指按照法律的邏輯來認真地觀察和分析各種法律案件的思維方式,其與法律邏輯學的主要任務具有相關性,所以法律邏輯學對于培養學生的法律思維能力也具有非常重要的意義。
一、法律邏輯學可以培養法律思維能力
法律是社會公眾的行為規范準則,其承擔保障社會正常運作的職能,同時人們還要依靠法律來保證自身的權益不受侵犯,同時懲治社會犯罪行為。所以法律的嚴謹性和準確性非常重要,否則法律的權威性就會受到質疑,這也就要求法律的各個環節都必須具有嚴密的邏輯。但是在現實生活中,我們很難完全依據傳統的邏輯方法來解決生活中的實際問題。而法律邏輯學就是為了解決這一狀況而產生的,其主要的教學內容是法律推理和法律論證,分別是法律邏輯的基本規律、基本概念、邏輯推理、邏輯論證、案例論證和反駁等知識,學生通過學習法律邏輯學能夠掌握普通的邏輯分析方法,同時形成較強的法律思維能力。
法律思維能力是指以法律的邏輯來觀察、分析、解決法律問題的職業思維方式,主要表現為觀察、分析法律事實的能力,搜集和判斷法律證據的能力,歸納、概括案件爭執焦點的能力,判定案件性質和認定案件事實的能力,正確闡釋法理和適用法條的能力,嚴謹進行法律推理和論證的能力。一般來說,法律思維能力必須要經過長期的司法實踐才能形成,但是學生通過學習法律邏輯學,可以初步形成法律思維能力。
二、法律邏輯教學的開展策略
法律邏輯學的主要教學目的就是讓學生能夠將法律邏輯的知識轉化為實際的法律思維能力,所以學生必須要掌握將邏輯理論知識轉化為法律思維的技能和方法。但是從當前的法律邏輯學來看,其教學內容普遍以“形式邏輯原理”+“法律實例”的形式展開,但是從實質上來看,這種教學模式并沒有脫離形式邏輯的范疇,并沒有有效地將法律邏輯理論與司法實踐結合在一起。筆者結合多年的工作經驗,現重點探究法律邏輯教學的具體開展策略,希望能夠切實達到培養學生法律思維能力的目的。
1.將形式邏輯和辯證邏輯方法有效地結合在一起
法律邏輯學包含的教學內容非常豐富,比如法律推理的標準,法律推理的技術準則,演繹、歸納、類比推理的形式推理方法等。其中形式邏輯推理是法律中最基本的、普適性最高的推理方法,但是在實際的案件當中,單純運用法律形式推理的案件幾乎不存在。辯證邏輯推理是對法律形式推理的必要補充,學生通過學習辯證邏輯推理,能夠有效地拓展法律職業思維的廣度和加深法律職業思維的深度,進而保證法律思維的邏輯嚴密性。所以教師在教學過程當中,也應當將形式邏輯方法與辯證邏輯方法結合在一起,使得學生能夠靈活地運用這兩類方法開展法律推理。
2.強化批判性思維訓練
批判性思維是指在理性思維基礎上產生的一種帶有懷疑性質的、創新的思維,其存在的目的就是通過分析和推理已有的認知和事實,而形成一種與別與常理的見解,從而達到探求真理的目的。批判性思維屬于創新性思維的核心內容,其既具備強的邏輯分析性,又具有高度的辯證性,所以強化學生的批判性思維訓練,就是強化學生對于多種思維方法和思維方式綜合運用的熟練程度。
在法律邏輯學的教學當中,教師應當有意識地滲透批判性思維,讓學生能夠養成自由思考的習慣,通過長期自覺理性的判斷,使得學生不會盲目迷信“標準答案”,走出傳統的思維定勢的局限。在課堂上,教師可以經常出一些存在錯誤的案例,讓學生主動地糾正其中存在的法律邏輯錯誤,從而讓學生形成辯證的法律邏輯思維形式,增強學生法律邏輯思維的準確性和嚴謹性。另外,教師還要讓學生學會提出恰當的問題,學會對所列示的證據材料提出合理的質疑,能夠及時地識別其中存在的錯誤,并且用可靠的證據進行論證,最終得出合理的、具有說服力的結論。
3.培養學生的法律思維能力
法律邏輯學的教學內容主要包括形式邏輯訓練和法律思維能力的培養,所以教師在教學過程當中應當重視這兩方面內容的講解。在培養學生的法律思維能力方面,教師首先要開展生活化教學,選擇實際生活中出現的真實案例與教材的文字知識結合起來,在課堂上為同學們詳細地分析一些現實中發生的事情、社會熱點問題及有趣的邏輯典故。這樣一方面可以使得書面知識直觀化,使得法律邏輯學教學更加靈活、更加具有實用性;另一方面,也便于學生將抽象化的理論知識轉化為實際的理性認識,提高學生的知識實踐運用能力。其次是采用案例教學法,教師要選擇一些案例來開展法律邏輯教學,選擇的案例必須具有法律專業性、真實性以及可討論性,能夠引發學生產生不同的觀點。只有教師在課堂上引用具有可討論性的案例,才能使得學生之間產生不同的思維碰撞,以此來對學生進行邏輯思維訓練,培養學生的批判性思維和法律實踐能力。最后是運用論辯教學法,即引導學生針對某個具體的理論、實際的事例進行辯駁與爭論,以此充分鍛煉學生的法律職業能力。教師在采用論辯教學法的過程中,必須要給予學生充分的時間獨立地思考問題,并且讓學生能夠在課堂上充分地表達個人的思考和理解。教師要鼓勵學生大膽地思考和分析,通過課堂所學的知識去發現其中的規律和方法,最終得出合理的結論。這樣的論辯過程,可以很好地考察學生對知識的掌握程度、邏輯分析的能力、語言表達的能力、思維的敏銳程度,能夠很好地提高學生運用所學法律知識論證個人論點或反駁他人觀點的能力,同時對于培養和提高學生的綜合思維能力也具有非常重要的意義。
參考文獻:
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關鍵詞:法律邏輯;形式邏輯;辨證邏輯;
作者簡介:司獻英(1970-),女,河南內黃人,山東大學威海分校館員,研究生,法理學研究。
法律邏輯學作為法學和邏輯學交叉而形成的邊緣學科,它的發展和成熟有賴于法治現實需要的推動和法學、邏輯學理論的基礎。由于我國長期以來并沒有形成一個法治的環境,所以,無論是理論研究還是現實實踐的需要既沒有為法律邏輯研究提供必備的社會條件和理論基礎,也沒有為發展法律邏輯學提供足夠的發展動力。我國法律邏輯學主要是基于擴大邏輯學應用的動因而形成和發展的,這就使得我國的法律邏輯學研究邏輯色彩濃厚而法學色彩不足,甚至脫離法律實際,更需要注意的是作為法律邏輯學基礎的邏輯學主要是以普通思維為研究對象、以形式化為主要特點的的普通邏輯學,而法律邏輯形式化是有很大局限性的。
一、缺乏法治基礎是我國法律邏輯研究脫離法律實踐的根本原因
法治社會的需要和較成熟的邏輯學理論是法律邏輯學形成和發展的兩個必要條件。在西方國家較早的時候便形成了他們的法治傳統。在古希臘和古羅馬時代,法治與民主已有很大發展,中世紀的西歐雖然也實行封建專制,“但西方法文化中的神學傳統和自然法思想影響深遠,上帝是一個象征著正義的抽象的神,世俗的皇帝對上帝也不得不產生敬畏。這種神學文化削弱了人治的權威。法官們認為忠于法律和上帝要勝過忠于他們的國王。此外,王室法院通過強調一致適用法律的必要性增強了司法判決的客觀性,對同類案件作同樣的判決的原則為法律推理的施展手段提供了條件?!盵1]
1.怎樣明確法律概念、形成法律命題,按照邏輯要求正確進行法律推理成為法治運行的必要手段和工具,所以,在較早的時候便產生了對法律邏輯進行研究的需要,法律邏輯較早地被納入人們關注的視野,并且,西方較豐富的哲學、邏輯學思想為法律邏輯的形成和發展提供了銳利的思想工具。與此相反,我國卻有著長期的人治社會傳統,法律成為當政者專橫的工具,正像一句民謠所說:“說你行,你就行,不行也行;說不行,就不行,行也不行。橫批:不服不行?!狈蓪φ螐姍嗟囊栏绞狗膳袥Q不需要充分的理由,更沒有進行法律推理的必要。另一方面,我國傳統的重體悟、輕邏輯,重綜合、輕分析的思維特點,使得我國雖然在春秋戰國時期就產生了較豐富的邏輯思想,但并沒有發展成為嚴密、完整的學科體系,導致我國的邏輯學并不發達,很難為法律推理及其研究提供合適的理論武器。以上這些原因決定了我國長期以來法律邏輯的運用和理論研究的落后局面。
二、我國法律邏輯的邏輯理論基礎主要是普通邏輯學
由于缺乏現實的需要和推動,法學家極少將目光投向屬法理學范疇的法律邏輯的研究領域,倒是一些邏輯學家出于加強邏輯學應用的意愿,從邏輯學的角度對法律推理進行了一定的研究。70年代末期,一些學者基于邏輯學的發展必須著眼于它的應用這樣的角度,明確提出“我們不僅要研究一般的具有現代化內容的邏輯學,還要研究為法律工作者用的邏輯學,為軍事工作者用的邏輯學,為教育工作者用的邏輯學,以及結合自然語言的邏輯學等,以滿足各類人員對于邏輯學的需要。”[2]這時期的法律邏輯研究主要是“從如何應用形式邏輯知識的角度出發的:表現在成果的內容上,基本上是應用形式邏輯的原理、原則來解說司法實例;表現在有關邏輯知識在法學領域作用的評價上,也只是在最一般意義上,從邏輯知識與正確思維的關系、特別是與辦案過程中正確思維的關系方面給以說明的。”[3]國內的第一本以“法律邏輯學”命名的教材中,更是清楚明白地把法律邏輯看作就是形式邏輯知識在法學領域的應用,說:“法律邏輯學是一門應用性質的形式邏輯分支學科,它的任務在于把形式邏輯一般原理應用于法學和法學工作的實際,探索在法律領域應用形式邏輯的具體特點,因此,法律邏輯學并沒有與傳統形式邏輯不同的特殊對象,研究的還是屬于思維領域的現象。”[4]更由于一些人“由于自己的邏輯視野不夠廣大,只承認自己熟悉的某一種邏輯?!盵5]更使得對法律邏輯的研究束手束腳,唯恐不和這些人頭腦中的“邏輯”標準而被指責為“非邏輯的邏輯”。這種過于狹窄的定位一直影響到今天人們對法律推理的認識,束縛了對法律邏輯研究視野的拓展。甚至這種套用固有的邏輯模式解說法律實例的研究方式已經引起了人們對法律邏輯、法律推理研究的反感,近年來在許多法律院系原來開設的法律邏輯課紛紛下馬,和這種對法律邏輯、法律推理的定位不無關系。[6]
這就形成了我國法律邏輯研究的一個普遍現象:對法律邏輯的研究脫離司法實踐,不是從司法實踐本身的邏輯要求和規律出發研究法律思維的本質和特征。而為法律邏輯研究提供理論基礎的邏輯學主要是普通邏輯學,我國近現代在翻譯介紹西方邏輯學的過程中,由于受當時時代背景的影響,由西方傳入,音譯為“邏輯學”的邏輯學實際上是在當時占主導地位的近代形式邏輯學。在我國傳播普及的邏輯學也主要是這種以傳統邏輯學為主導的形式邏輯學,辯證邏輯學雖然也產生了一定的影響,但由于自身理論的不成熟,很難為法律推理的應用提供成熟的理論支持。
三、形式化的法律邏輯理論在司法實踐中有很大的局限性
《宗教事務條例》第5 章雖以宗教財產為題,但是并沒有具體條文明確宗教財產的定義或者判斷標準,除該條例第32 條一般性地列舉規定該類財產不得轉讓、抵押或者作為實物投資外,亦未言明其在法律地位上有何特殊性所在。從司法實踐的角度而言,有關宗教財產的糾紛,特別是關于宗教財產的管理和歸屬的糾紛屢有發生,足以證明宗教財產的概念并非不重要,其亟待整理和開發。張廣照等與九華山圓覺精舍排除妨害糾紛案(以下簡稱圓覺精舍案)就是一個值得作為研究和分析的重要司法資料。
該案經過一審、上訴和再審三道司法程序,形成了完整的司法裁判觀點,足以作為研究我國司法實踐中的宗教財產的判斷標準及其法律特性問題的代表性判決。該案基本事實如下:1992 年,經九華山佛教協會和宗教事務部門批準,教職人員釋圓空在九華山小天臺寺廟北側原有老廟基基礎上主持重建寺廟,寺廟土地使用權由政府劃撥。1995 年,釋圓空作為法人代表申請在宗教事務部門辦理宗教活動場所登記,《宗教活動場所申請登記表》中載明:申請單位為九華山佛教協會圓覺精舍,現有房地產情況為大殿 91.94m2、廚房 40.7m2,管理組織為九華山佛教協會。1997 年,九華山圓覺精舍修建門樓、韋陀殿。2010 年,土地管理部門為九華山圓覺精舍辦理土地使用權證,使用權人為九華山圓覺精舍,用途為特殊用地,類型為國有劃撥。九華山圓覺精舍因相關政策原因至今未辦理房屋產權證。九華山圓覺精舍建成后,釋圓空即擔任該寺廟住持。
2011 年,釋圓空年老生病,張廣照及其家人來九華山圓覺精舍照料釋圓空。2012 年9 月,釋圓空去世,之后張廣照、茆雪夫妻二人一直滯留在九華山圓覺精舍。2013 年6 月經九華山佛教協會會議討論通過,并報宗教事務部門備案,由教職人員釋通曉擔任九華山圓覺精舍負責人。后因張廣照、茆雪二人阻攔,釋通曉不能回九華山圓覺精舍開展正常宗教活動,雙方為此多次發生糾紛。原審原告的訴求是要求按照遺囑繼承或者按照遺贈受贈獲得圓覺精舍的不動產。尤其是在二審中作為原審原告的上訴人明確指出:九華山圓覺精舍房屋至今未進行權屬登記,該房屋應視為建造人釋圓空的個人財產。私人出資修建的小型廟宇,歸私人所有。釋圓空在該房屋內進行宗教活動,并不導致所有權的變更,也不能意味該房屋系宗教財產。釋圓空立遺囑將其所有財產贈與張廣照,上訴人對九華山圓覺精舍的一切財產包括房產享有所有權,有權居住在九華山圓覺精舍。
在該案中,司法實踐回應了有關宗教財產的基本法律問題:首先,宗教財產的判斷標準為何,依據哪些標準來確定某項財產為宗教財產,也就是何以取得宗教財產的法律地位。其次,宗教財產有哪些法律特點,使得對其法律規制不同于一般財產,特別是與教職人員的個人財產是否有區別以及有何種區別。最后,在有關宗教財產的權屬與管理糾紛中,必須考慮哪些侵犯宗教財產的情形能夠得到司法的救濟,也就是宗教財產被侵犯時相關合法權益的可訴性問題,該問題的基點主要是考慮司法機關作為外部力量,哪些宗教財產糾紛應當由宗教團體自己去解決,哪些宗教財產糾紛可以由司法機關介入并通過訴訟程序解決。筆者以前述具體問題為視角,以該案裁判的基本觀點為基礎,嘗試分析和歸納宗教財產在法律制度意義上的特殊性,為將來民法典編纂中對宗教財產的法律調整做理論上的整理。
二、宗教財產的判斷標準:宗教活動場所登記的意義
從比較法的角度看,宗教財產的法律調整問題,經歷了從屬于神事的神事法調整到由世俗化的人定法調整的轉變。在羅馬法上,對法學的定義法學是關于神和人的事物的知識就明顯與現代的表述方式有別。正如徐國棟教授所闡釋的:本段告訴我們,法首先調整人與神的關系,反映了古人的神法和世俗法的兩法的法律體系觀,這種劃分在現代已被六法的法律體系觀取代?,F代盡管仍然有人法和神法的劃分,但已隱而不顯。時常受到人們關注的六法都是世俗法。
從我國的立法看,《民法通則》中的宗教團體的合法財產一語已經涵蓋了宗教財產,但是《民法通則》沒有規定有關宗教財產的法律制度,《物權法》更是只字未提《民法通則》的表述,所以宗教財產的法律制度建構需求并未得到滿足,仍處在理論研究的層面。在本文所研究的圓覺精舍案中,宗教財產的判斷標準得到了一審法院的回應,這可以作為探討宗教財產的判斷標準問題的起點。一審法院指出:教職人員釋圓空主持重建寺廟后,將所建房屋作為處所進行宗教活動場所登記,且在該所內開展宗教活動,該房屋即成為宗教財產,而非教職人員個人財產。由此可以看出,不動產成為宗教財產應當具備物、事實性用途和法律性用途三個要件,前兩個要件是實體性要件,后一個要件是程序性要件。具體而言,應當由三個要素構成:一是物的要素,即有將要用于或者可以用于宗教活動的房屋;二是事實性用途的要素,即教職人員已經在其中或者可在其中從事宗教活動;三是法律性用途的要素,即該不動產作為宗教活動已經在宗教事務主管機關進行過登記。只有經過該登記程序,宗教用不動產才能夠成為可以對公眾開放并提供按照宗教用途使用的宗教活動場所,否則,即使有人在其中從事宗教活動,也無法取得《宗教事務條例》上規定的宗教活動場所的法律地位。值得注意的是,該程序要件實際上屬于設定財產的宗教用途的行為。神法物的觀念在古代羅馬就存在,而且其中的神圣物作為奉獻給神的物,在當時已經要求須經法定程序才能取得此地位。此等法定程序因不動產和動產而不同,也因時代不同而不同。
在古羅馬最初須經貴族大會或元老院以立法程序設置,在帝政時期改為由皇帝批準。④但無論該程序的內容為何,程序的法律意義在于使該財產成為具有特定目的的財產:可以是使財產成為神法上的財產,也可以使其成為人法上的財產。所謂的特定目的不外乎就是宗教用途,正是該宗教用途使其成為與眾不同的財產,決定了法律的規制必須尊重并維護這個特定用途。從我國《宗教事務條例》中關于宗教活動場所登記的規定內容看,該程序性要件雖然也有登記的內容,但是與不動產權屬登記的法律意義并不相同。不動產權屬登記意味著權利的歸屬和變動以及權利上的負擔的存在與否的問題,而宗教活動場所登記只是意味著不動產被設定了宗教活動的用途,并因此取得宗教活動場所的法律地位。簡言之,該宗教用途(或者說宗教目的)限制并拘束對宗教財產的管理行為的范圍,尤其是該宗教目的設定了不得對宗教財產實施任何可能導致該財產脫離其用途管制的處分行為的禁令?!蹲诮淌聞諚l例》正是沿著目的性財產的思路進行立法規制的,該條例第32 條的禁止性規定即為明證。
三、結論
關鍵詞: 接收信號強度; 最小二乘支持向量回歸機; 高斯函數; 定位; 無線傳感網絡
中圖分類號: TN914?34 文獻標識碼: A 文章編號: 1004?373X(2017)11?0006?04
LSSVR wireless sensor network location algorithm based on Gaussian filter RSSI
ZHONG Yangjing, LIANG Rubing, HUANG Xiaohu
(College of Mathematics and Informatics, South China Agricultural University, Guangzhou 510642, China)
Abstract: In order to minimize the influence of range?finding error of received signal strength index (RSSI) on node localization, and solve the problem of big location error existing in localization algorithm based on RSSI range?finding, a least?squares support vector regression location algorithm based on Gaussian filter RSSI (LSSVR?GF?RSSI) is proposed. The LSSVR?GF?RSSI algorithm uses the Gaussian function to filter the RSSI values with big error, and screen out the accurate RSSI values. According to the above values, the distance between the unknown node and anchor node is calculated. The distance is used as the input of LSSVR to establish the LSSVR location algorithm model based on RSSI range?finding to estimate the location of unknown node. The simulation results show that the LSSVR?GF?RSSI algorithm can reduce the mean square localization error effectively, which is 12%~20% lower than that of the traditional LSSVR localization algorithm based on RSSI.
Keywords: received signal strength; least?square support vector regression; Gaussian function; localization; wireless sensor network
0 引 言
無線傳感網絡(Wireless Sensor Networks,WSNs)系統[1?2]主要應用于人為力量無法到達的復雜區域事件的監測和數據的采集與傳輸[3]。而采集的數據的實用性與其地理位置息息相關。獲取沒有準確位置的信息是毫無價值的。然而,在WSNs網絡中,多數傳感節點隨機部署,并且多數節點位置是未知的[4]。由于只有已知空間位置的感應數據才有實用價值,故須利用定位技術估計傳感節點的位置。
受硬件條件和無線環境因素的制約,在WSNs中對傳感節點的定位仍是一項挑戰工作。目前,已提出多類定位算法[5?6]。依據定位過程是否需要測距,可將這些算法劃分為測距定位、非測距定位。前者表示在估計未知節點位置時需要直接估算未知節點離錨節點間的距離,即測距;而后者是通過利用整個網絡的連通性估計未知節點的位置。因此,通常測距定位算法精度優于非測距定位算法。
常用于測距定位算法中的測距策略有:信號到達角度AOA(Angle of Arrival)、到達時間TOA(Time of arrival)、基于接收信號強度RSSI(Received Signal Strength Index)。其中基于RSSI測距是利用未知節點接收到來自錨節點發射信號的強度估算路徑傳播損耗,進而估計未知節點離錨節點間的距離。由于基于RSSI測距無需額外的硬件設備,其廣泛應用于低成本的無線傳感網絡WSNs中[7?8]。因此,研究并尋求高精度的RSSI測距算法具有重要的實用價值。
文獻[9]提出基于RSSI值校驗的未知節點定位算法。依據錨節點對未知節點影響力的不同,設置不同的加權因子,同時擇優選擇優質的錨節點參與未知節點的位置估計。文獻[10]提出基于RSSI校正的WSNs定位算法。先利用高斯函數篩選較準確的RSSI值,再對這些RSSI值設定加權系數,進而估計未知節點的位置。文獻[11]提出基于LSSVR的無線傳感網絡定位算法。引用最小二乘支持向量回歸機LSSVR提高定位精度。支持向量回歸機SVR(Support Vector Regression)依據統計學習理論,在非線性回歸估計中具有優良的性能,即使在小樣本環境,也表現出較好的泛化能力[12]。
為此,結合高斯函數的篩選特性以及LSSVR在統計學習方面的優勢,提出基于RSSI高斯濾波的LSSVR無線傳感網絡定位算法(Least?Squares Support Vector Regression location algorithm based on Gaussian filter RSSI,LSSVR?GF?RSSI)。LSSVR?GF?RSSI算法先利用高斯函數選擇偏差較小的RSSI值,再將這些RSSI值參與測距,將這些測距向量作為LSSVR的輸入,進而估計未知節點的位置。仿真結果表明,提出的LSSVR?GF?RSSI算法能夠有效地降低均方定位誤差。
4 結 論
本文針對基于RSSI測距定位精度低的問題,分析測距原理以及影響定位誤差的因素,并提出基于RSSI高斯濾波的最小二乘支持向量回歸機LSSVR定位算法LSSVR?GF?RSSI。LSSVR?GF?RSSI算法利用高斯函數濾除偏差較大的RSSI值,即選擇較準確的RSSI值,利用這些值轉化為距離,然后將這些距離作為LSSVR模型的輸入,最終估計未知節點的位置。仿真結果表明,與LSSVR?RSSI算法相比,提出的LSSVR?GF?RSSI算法有效地降低了均方定位誤差,且沒有增加額外的運行時間。
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【關鍵詞】網絡環境 財務危機 規律 全局性
一、財務危機的內涵及表現
目前對企業財務危機的規范性界定國內外還沒有權威的標準,學術界也沒有認同度較高的統一定義??偟膩碚f,對財務危機的解釋有兩種主流觀點:第一種,將財務危機定義為企業宣告失敗和破產的經濟現象。如Altman(1968)認為財務危機是“進入法定破產、重整和被接管的企業”。第二種,基于財務危機的輕重程度定義不同的財務危機,因此企業可能處于不同類型財務危機的各個階段,但不一定破產倒閉。
從內涵來講,財務危機主要是由財務困境導致財務惡化,進而循序漸進地產生更加嚴重的后果。雖財務危機與財務困境的誘因都是始于資金管理不當而造成現金流短缺,但兩者引起的后果嚴重程度不同,財務困境可通過采取有效的應對措施和財務管理策略加以化解;而企業一旦面臨財務危機則須及時實施必要且有針對性的舉措,否則必會走到破產的地步。因而從管理的角度看,在將財務危機與財務困境加以區分的同時,強調財務危機的重要性會使企業在日常管理中重視財務困境的及時解決,防范財務危機的發生,從而避免破產的窘境。
總體而言,對財務危機的定性描述大多集中在無償債能力或破產清算等方面。由此,借鑒國內外財務危機理論研究成果,將財務危機定義為:由于企業自身經管不善、財務狀況惡化,而使企業持續經營能力遭受影響,甚至威脅到企業生存與發展的經濟困境,其具體表現包括持續虧損、流動資金短缺、償付能力喪失、違約、倒閉或破產等。
二、網絡環境下公司財務危機的成因
網絡經濟下企業財務危機產生的具體原因分析,既有內部的,也有外部的。其中,內部原因主要包括公司治理結構不合理,企業經營與財務管理不善,營運資金流動性較差,債務過高,投資決策失誤等。外部原因主要有市場競爭,不完善的法律、法規、政策等。
(一)財務危機形成的內部因素
企業發生財務危機直至破產的內部誘因主要有公司治理和經營管理兩方面。
1.公司治理結構方面的誘因分析。
(1)股權結構不合理。股權結構包括股權構成和股權集中度兩層含義。股權結構是公司治理結構的產權基礎,所有權和控制權的分離程度決定著股東在公司治理中對公司戰略決策的影響程度;股權集中度是衡量公司股權分布狀態和穩定性強弱的重要指標。隨著互聯網經濟的重要性日益凸顯,使得傳統的“所有權”和“控制權”理念面臨新的挑戰。國內外大量研究表明,股權過度集中或分散都不利于公司治理的有效運行,而使公司面臨過大的經營風險和財務風險。
(2)董事會治理行為弱化。企業因董事會治理缺陷而誘發財務危機主要包括董事會規模、董事會成員構成、董事會會議頻率。網絡經濟下,規范而有效率的董事會是構建現代公司治理結構的關鍵。董事會規模過小不利于對委托人的監督;規模過大的董事會易存在“搭便車”的心理,董事會同樣容易被委托人控制。公司內委托關系的存在,使股東、董事會和經營管理層之間,存在較強的信息不對稱問題。董事會的獨立性可抑制控股股東的“隧道挖掘”行為,有利于監督和決策兩項基本職能的實現,提高公司價值。
(3)監事會職能缺失。公司治理最核心的是股東、董事會和管理層間的受托責任關系,監事會為保證受托責任的有效履行,應在該特定的受托責任關系中確保受托人履行自身責任。綜合學者們的研究,監事會職能缺失的原因主要表現為:第一,監事會的獨立性較弱,監事會成員大部分是職工或大股東所安排的。第二,監事會成員能力不足。第三,職責沖突。監事會的職責安排與獨立董事職責、企業高管和職代會的監督存在一定的相容性,監督問題一旦發生很可能會出現互相推諉的現象。
2.企業經營與財務管理方面的誘因分析。
(1)經營風險。
經營風險是誘發財務危機的關鍵原因,由于產品市場、銷售網絡、管理模式和政策法規等經營環境發生變化所帶來的公司收益的不確定性,企業經營風險的影響因素有很多,如企業對產品售價的調控能力、單位變動成本的變化及經營管理者的業務素質和管理經驗等。從原材料供應風險、生產風險、產品風險、銷售風險、總體經營風險的五大經營風險來看,企業財務風險主要有以下幾方面:
①企業生產方面的危機誘因。在企業生產經營過程中隱藏的誘發因素主要有:生產資料價格的波動,原材料供應不足;過高的生產成本、費用;生產設備更新和技術創新投入不夠;不科學的物流管理、存貨管理;企業循環生產流程水平低等。
②企業營銷方面的危機誘因。企業營銷就是在復雜的市場環境中,旨在滿足顧客需求,實現企業戰略目標的經營活動。其誘因主要有:產品或服務質量的缺陷、忽視消費者需求、市場營銷近視癥、產品錯誤定價、企業對產品售價的調控力較弱等。
③企業戰略管理方面的危機誘因。一個完整的企業戰略包括戰略制定、執行、評價與控制過程。企業在戰略管理方面的危機誘因集中體現在戰略制定和動態調整兩階段,戰略執行、評價和控制貫穿于企業各個管理活動。因此,企業戰略管理對財務危機的影響主要是戰略制定階段的危機誘因和缺乏根據內外環境變化對戰略的適時調整。
【關鍵詞】法律;法律邏輯學;教學方法
當前,法學教育困惑于怎樣提高學生的法律思維能力,法律邏輯學教學困惑于怎樣對學生進行有效的法律思維訓練。對此,本文結合講授法律邏輯學的體會,總結一些法律邏輯學的教學方法,就教于同仁。
1.強調邏輯自律意識,重視邏輯思維
人從2歲左右就開始邏輯思維,在成長的過程中,邏輯思維能力不斷提高,但是邏輯自律意識淡薄卻是大家的通病。有一些人,我們不能說他邏輯思維能力欠缺,但在寫論文、教材、專著中,在講話、演講、辯論中,在處理一些重要問題時,卻犯了一些不該犯的簡單錯誤。老師要告訴學生:出現邏輯錯誤只是作者和編輯缺乏邏輯自律意識的結果,我們更應該培養和提高自己的邏輯自律意識,把自發的邏輯思維轉變為自覺的邏輯思維。這是學習法律邏輯學的第一個目的。
2.用法律邏輯學理論思考,提高學生法律思維能力
法律思維由法律思維形式和法律思維內容組成,法律思維形式和法律思維內容相互依存,但又具有相對獨立性。法學專業課講授法律思維內容,法律邏輯學講授法律思維形式,各有側重,但在培養和提高法科大學生的法律思維能力,對學生進行法律思維訓練時,法律思維形式和法律思維內容彼此相依,形式離不開內容,內容也離不開形式。法律邏輯學教學中融入法律思維內容,法學專業課講授時注意法律思維形式、方法和規律,將會大大提高學生的法律思維能力,實現法學教育的目標。盡管法律邏輯學沒有探討法律的邏輯,但它告訴我們批判性地分析法律的邏輯。后一種邏輯理性地看待前一種邏輯的現有觀點,思考其未來走向。
3.以法律邏輯學的角度分析案件,讓學生產生學習期望
“案件分析是指對案件事實進行分解、條理剖析,并提出應如何適用實體和程序法律意見的活動?!卑讣治鍪欠▽W專業教育中一種重要的教學方法。案件分析在于揭示案件中的法律理由,包括事實根據、法律依據和二者在法律上的邏輯結合。事實和法律都是由概念組成命題,由命題進一步組成推理,以此來論證法律理由。所以,案件分析也可以從概念、命題和推理入手。
4.提問式教學,使學生學會思考
提問式教學法,又稱蘇格拉底式教學方法,是老師不斷向學生提出問題,務求達到學生被窮追猛問,難以招架的地步。其目的是促使學生思考,通常不會問問題的人,也就不會發現問題,不會提出問題。因此,要在不斷的提出問題的過程中,促使學生不僅會回答問題,更主要的是會注意問題、發現問題、并以適當的方式提出問題。不斷提問的方式可以啟發學生的思路,鼓勵學生們積極思索,互相反饋信息,并與教師溝通,在提問、反問、自問自答、互問互答中,探求解決問題、難題的路徑與方法。
5.課堂辯論,引用事例,設計游戲,激發學生的興趣
法律邏輯學是一門研究法律思維的形式、規律和方法的工具性學科,學好它對于我們的法律學習、司法實踐大有裨益;同時,它又是一門交叉學科,高度抽象的邏輯學學科溶入具體的法學學科,概念多、規則多、符號多、公式多,法科學生學起來有一定難度。鑒于課程的抽象性和應用性,有必要設計一些課堂游戲,活躍課堂氣氛,深化學生對知識的理解和應用。例如,請學生們課后研讀法律條文,尋找三個相關法律條文,編造“兩個事實與一個謊言”,上課時,請其他同學判斷那一個是謊言;講法律概念時,請學生用三個詞語編一段故事;講推理時,做“誰是作案者”、“故事接龍”的推理游戲等。
6.辯證的講解邏輯學的知識,尋找法律的生命
對思維形式和思維規律可以從不同的視角加以研究,因而邏輯學本身是一個龐大而又多層次的學科體系,如今人們通常把邏輯學分為普通邏輯、辯證邏輯。普通邏輯形成最早,它側重于靜態地研究思維形式的邏輯結構及邏輯規律,研究單向的思維;辯證邏輯研究動態的思維,研究多向的思維;恩格斯說“普通邏輯和辯證邏輯就象初等數學和高等數學的關系”。辯證邏輯思維時針對某一方面的論述同樣要遵守普通邏輯思維的形式和規律。在通常情況下,對于簡單案件,人們使用普通邏輯思維就可以了,但對于復雜案件,必須使用辯證邏輯思維才可以維護法律的正義。畢竟,人類已經進入辯證邏輯思維時期。
法律離不開邏輯,法律的長足發展要求每一個法律人思考邏輯、應用邏輯,尋找法律的邏輯。法律邏輯學還是一個不成熟的學科,它的成熟需要邏輯學者和法學學者的共同努力,這也是法律發展的要求。 [科]
【參考文獻】
[1]陳穎.淺論法律思維與法學教育的關系[J].嘉興學院學報,2003(S1).
關鍵詞:法律思維 法學教育 法律邏輯學 教學方法
法律邏輯學沒有探討法律的邏輯(此處的邏輯意指客觀事物發生、發展變化的規律),但它告訴我們批判性地分析法律的邏輯(此處的邏輯意指思維規律、規則和方法,主要是推理和論證的規則與方法)。后一種邏輯理性地看待前一種邏輯的現有觀點,思考其未來走向。在法律教育和學習中,法律邏輯不但是基礎,是工具,而且更是目的。這正如臺灣著名的民法學家王澤鑒先生所言:“學習法律,簡單言之,就在培養論證及推理的能力”。
當前,法學教育困惑于怎樣提高學生的法律思維能力,法律邏輯學教學困惑于怎樣對學生進行有效的法律思維訓練。對此,本文結合講授法律邏輯學的體會,總結一些法律邏輯學的教學方法,就教于同仁。
一、強調邏輯自律意識,引導學生重視邏輯思維
人從2歲左右就開始邏輯思維,在成長的過程中,邏輯思維能力不斷提高,但是邏輯自律意識淡薄卻是大家的通病。有一些人,我們不能說他邏輯思維能力欠缺,但在寫論文、教材、專著中,在講話、演講、辯論中,在處理一些重要問題時,卻犯了一些不該犯的簡單錯誤。例如:《中國法學》、《法學研究》中的兩篇文章。
《中國法學》2002年第2期《社會危害性理論之辯正》第167頁:“根據通說,犯罪的本質在于它是具有社會危害性的行為,簡單地說,犯罪是危害社會的行為。顯然,它是一個全稱判斷,即所有危害社會的行為都是犯罪。于是,反對者很快反駁”這里,作者明顯在偷換論題,從“犯罪是危害社會的行為”推不出“所有危害社會的行為都是犯罪”,只能推出“有的危害社會的行為是犯罪”(全稱肯定判斷不能簡單換位,只能限制換位)。
《法學研究》2004年第1期《證據法學的理論基礎》第109頁:“客觀真實論者一方面聲稱‘實踐是檢驗真理的惟一標準’,另一方面又將刑事訴訟定義為認識活動與實踐活動的同一,這樣一來,在訴訟中,所謂的‘實踐是檢驗真理的惟一標準’這一命題可以替換為‘認識是檢驗真理的惟一標準’。而所謂真理無非是符合客觀實際的一種認識,因此,上述命題可以進一步替換為‘認識是檢驗認識的惟一標準’?!弊髡咴谶@里混淆了概念,將辨證思維中的“同一”理解為普通思維中的“同一”,依此作推理,結論肯定不正確?!罢J識活動與實踐活動的同一”指的是辨證思維中的“同一”,是你中有我,我中有你,相互依存的同一,而不是普通思維中你就是我,我就是你的同一。
當然,講到這里,老師還要告訴學生:出現邏輯錯誤只是作者和編輯缺乏邏輯自律意識的結果,核心期刊還是核心期刊,法學專家還是專家,我們不能因此而否定全部(作者的文章還是有創新之處,這個例子還可以用來講解思維形式與思維內容的關系等),需要注意的是,核心期刊的編輯、專家尚且出現這樣的錯誤,我們更應該培養和提高自己的邏輯自律意識,把自發的邏輯思維轉變為自覺的邏輯思維。這是學習法律邏輯學的第一個目的。
二、用法律邏輯學理論思考,引導學生提高法律思維能力
法律思維由法律思維形式和法律思維內容組成,法律思維形式和法律思維內容相互依存,但又具有相對獨立性。法學專業課講授法律思維內容,法律邏輯學講授法律思維形式,各有側重,但在培養和提高法科大學生的法律思維能力,對學生進行法律思維訓練時,法律思維形式和法律思維內容彼此相依,形式離不開內容,內容也離不開形式。法律邏輯學教學中融入法律思維內容,法學專業課講授時注意法律思維形式、方法和規律,將會大大提高學生的法律思維能力,實現法學教育的目標。舉兩個例子:
在法律邏輯課堂上,我讓學生把“合法行為”、“違法行為”、“行為”、“犯罪行為”四個概念之間的關系用歐拉圖表示出來,大部分學生把行為劃分為合法行為和違法行為,在違法行為中劃分出犯罪行為。他們認為,一種行為,要么合法,要么違法,為什么?他們說“不違法的就是合法”,“法不禁止即自由”嘛!且不說這樣給合法下定義不合邏輯規則,也先不提合法的定義到底應該是什么,就舉個例子,一個人坐在座位上,另一個人上來打他一下,不重,也不輕,違法嗎?不違法。合法嗎?沒法回答,說是說不是似乎都有問題,但你肯定不能說這種行為合法。還有更多的例子,不違法的并不能說合法。“合法行為”、“違法行為”、“行為”、“犯罪行為”四個概念之間的關系用歐拉圖應該這樣表示:先將行為劃分為法律調整的行為和法律不調整的行為,然后,再將法律調整的行為分為合法行為和違法行為,違法行為中有一部分是犯罪行為。想一想,“法不禁止即自由”是多好的一個借口啊,法不禁止的就是自由的,但邏輯理性告訴我們,不是所有時候都這樣。
轉貼于 在和學生一起聆聽的一次學術報告中,一位教授將“有法可依,有法必依,執法必嚴,違法必究”修改為“科學立法,依法行政,司法公正,執法公平”。目的是希望“依法治國”落到“依法治官”、“依法治權”上,而不是“依法治民”。但是如果要“依法治官”、“依法治權”,那么,凡是官和權都要依法而治。行政是權,我們呼吁依法行政,司法也是權,為什么不說依法司法呢?是現在我國的司法已經依法了,還是司法需要凌駕于法律之上,還是司法依不依法并不重要,至少不如行政依法重要,只要公正就可以了?而什么是公正?司法官說了算嗎?這是從邏輯三段論推理想到的質疑。當時,正好講到三段論推理,學生感觸非常深刻。
以上說明盡管法律邏輯學沒有探討法律的邏輯(此處的邏輯意指客觀事物發生、發展變化的規律),但它告訴我們批判性地分析法律的邏輯(此處的邏輯意指思維規律、規則和方法,主要是推理和論證的規則與方法)。后一種邏輯理性地看待前一種邏輯的現有觀點,思考其未來走向。
三、從法律邏輯學的角度分析案件,讓學生產生學習期望
“案件分析是指對案件事實進行分解、條理剖析,并提出應如何適用實體和程序法律意見的活動?!卑讣治鍪欠▽W專業教育中一種重要的教學方法。案件分析在于揭示案件中的法律理由,包括事實根據、法律依據和二者在法律上的邏輯結合。事實和法律都是由概念組成命題,由命題進一步組成推理,以此來論證法律理由。所以,案件分析也可以從概念、命題和推理入手。
例如,某地方法院判決的婚姻關系上的違約金案。原告和被告結婚時訂立書面的婚姻合同,上面約定了違約金條款:任何一方有第三者構成違約,應當支付違約金25萬元給對方?,F在被告違約,原告起訴請求違約金。法院審理本案,遇到的難題是:本案是婚姻案件,應當適用婚姻法,但婚姻法上沒有違約金制度。違約金是合同法上的制度,而合同法第二條第二款明文規定:婚姻關系不適用合同法。
怎樣解決這一難題?從法律邏輯學的角度講,合同和婚姻,一是財產法上的行為,一是身份法上的行為。但兩者均屬于法律行為,法律行為是其屬概念。法律行為與合同、婚姻兩個概念之間是屬種關系。因此,法官可以適用關于法律行為生效的規則,具體說就是:其一,意思表示真實;其二,內容不違反法律強制性規定;其三,內容不違反公序良俗。審理本案的法官認為,本案婚姻關系上的違約金條款,是雙方的真實意思表示,現行法對此并無強制性規定,并不違反"公序良俗",因此認定該違約金條款有效,并據以作出判決:責令被告向原告支付25萬元違約金。
四、提問式教學,使學生學會思考
提問式教學法,又稱蘇格拉底式教學方法,是老師不斷向學生提出問題,務求達到學生被窮追猛問,難以招架的地步。其目的是促使學生思考,通常不會問問題的人,也就不會發現問題,不會提出問題。因此,要在不斷的提出問題的過程中,促使學生不僅會回答問題,更主要的是會注意問題、發現問題、并以適當的方式提出問題。
有人說,律師的作用就是重新組合案件事實,尋找法律理由,維護當事人的利益。而怎樣在復雜的案件事實中找到突破點?借鑒MBA邏輯考試的方式,針對一個案件,請學生總結各方當事人的可能觀點及證據,思考怎樣支持、加強、反駁、削弱某一方的論證,怎樣解釋、評價某一方的觀點和論證。同學之間可以假設案情,展開辯論。
在個案分析中,不斷提問的方式可以啟發學生的思路,鼓勵學生們積極思索,互相反饋信息,并與教師溝通,在提問、反問、自問自答、互問互答中,探求解決問題、難題的路徑與方法。
五、適當課堂辯論,引用典故事例,設計課堂游戲,激發學生聽課的興趣
邏輯學是在“辯”的基礎上產生和發展的。我國古代,邏輯學也稱為“辯學”?!霸V訟”的目的就是找到法律理由,說服別人,維護自身利益。故辯論對于學好法律邏輯學而言,不失為一個行之有效的方法和手段。辯論的題目可以是學生生活、學習中的熱門話題。辯論要求語言流暢,有的放矢,持之有故,言之成理,以理服人,分正反兩方進行。如“法學教育應側重于理論(實踐)”等。這是一大部分大三學生所困惑的問題,大一、大二學習了一些專業知識,大三開始思考未來發展時,發現所學的理論與實踐之間有差別,而又不知道怎樣解決。辯論的過程中,我發現,他們自己可以解決這個問題。這是辯論的一個作用。此外,辯論中,學生的思維過程展現出來了,邏輯問題也出來了。如:概念的內涵外延不明確,機械類比、循環論證、訴諸無知等等。往往是當局者迷,旁觀者清,也往往是知其然而不知其所以然。老師可以提醒學生注意,引發學生學習的積極性和主動性。
法律邏輯學是一門研究法律思維的形式、規律和方法的工具性學科,學好它對于我們的法律學習、司法實踐大有裨益;同時,它又是一門交叉學科,高度抽象的邏輯學學科溶入具體的法學學科,概念多、規則多、符號多、公式多,法科學生學起來有一定難度。鑒于課程的抽象性和應用性,有必要設計一些課堂游戲,活躍課堂氣氛,深化學生對知識的理解和應用。例如,為強化學生對等值命題的理解和運用,在課堂上用10—15分鐘做“換一句話說”的小游戲:第一排學生寫一個命題,后幾排學生換一句話說,然后在傳回來,前排學生評價是否等值;講到法律規范邏輯時,為了引起學生對“應當”、“允許”等規范詞的重視,請學生們課后研讀法律條文,尋找三個相關法律條文,編造“兩個事實與一個謊言”,上課時,請其他同學判斷那一個是謊言;講法律概念時,請學生用三個詞語編一段故事;講推理時,做“誰是作案者”、“故事接龍”的推理游戲等。
六、既講普通邏輯學的知識,又講辯證邏輯學的知識,尋找法律的生命
對思維形式和思維規律可以從不同的視角加以研究,因而邏輯學本身是一個龐大而又多層次的學科體系,如今人們通常把邏輯學分為普通邏輯、辯證邏輯。普通邏輯形成最早,它側重于靜態地研究思維形式的邏輯結構及邏輯規律,研究單向的思維;辯證邏輯研究動態的思維,研究多向的思維;恩格斯說“普通邏輯和辯證邏輯就象初等數學和高等數學的關系”。辯證邏輯思維時針對某一方面的論述同樣要遵守普通邏輯思維的形式和規律。在通常情況下,對于簡單案件,人們使用普通邏輯思維就可以了,但對于復雜案件,必須使用辯證邏輯思維才可以維護法律的正義。畢竟,人類已經進入辯證邏輯思維時期。
從某種意義上講,法律、道德、經濟、政治是統一的,經濟效益有國家、集體、個人之分,有近期、中期、長遠之分;道德上善與惡的標準、政治上利與弊的權衡也因出發點的不同而有差異;談到法律,當它確定時,我們以合法性為標準進行法律思維,當它不確定時,我們怎么進行法律思維呢?而什么是合法?為什么法律如此規定呢?答案是,以當時的政治、經濟、道德為標準所制定。所以,當我們講用法律來思維時,我們仍然要考慮到政治、經濟、道德的因素,當法律確定時,是立法者考慮;當法律不確定時,是司法者考慮。這樣,法律就是活的法律,而不是死的法律;合法性僅僅是法律思維的重心,而不是法律思維的唯一前提。
因此,既要講普通邏輯的知識,又要講一些辨證邏輯的知識。這是一個不能回避的問題。必須告訴學生,形式推理重要,但僅有形式推理是不夠的,在形式推理解決不了的地方,需要使用辨證推理。這樣,學生分析案例發現邏輯知識并不能簡單地應用時,就不容易產生“法律的正義是個變數”等消極看法。
法律離不開邏輯,法律的長足發展要求每一個法律人思考邏輯、應用邏輯,尋找法律的邏輯。法律邏輯學還是一個不成熟的學科,它的成熟需要邏輯學者和法學學者的共同努力,這也是法律發展的要求。
[參考文獻]
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[2]林吉.法律思維學導論.[M]山東人民出版社,2000年8月版
[3]王澤鑒.《法律思維與民法事例》.[M]中國政法大學出版社,2001年版
[4]全國工商管理碩士入學考試研究中心.2005年MBA聯考綜合能力考試輔導教材邏輯與寫作分冊.[M]機械工業出版社,2004年7月版